《企業(yè)上市審核標(biāo)準(zhǔn)實(shí)證解析》是國(guó)浩律師集團(tuán)事務(wù)所新推出的國(guó)浩財(cái)經(jīng)文庫(kù)系列叢書的第一本，我作為集團(tuán)首席執(zhí)行合伙人，欣喜之余，應(yīng)作者張?zhí)m田律師的請(qǐng)求，向各位尊敬的讀者朋友對(duì)本書作如下介紹和評(píng)論。

國(guó)浩律師集團(tuán)作為中國(guó)最大的法律服務(wù)機(jī)構(gòu)之一，專注于資本市場(chǎng)及相關(guān)領(lǐng)域。我們已經(jīng)出版了國(guó)浩法律文庫(kù)系列叢書，因其專業(yè)、實(shí)用、與時(shí)俱進(jìn)等特點(diǎn)，贏得了各界朋友的較高評(píng)價(jià)、鼓勵(lì)和支持。但是，我們也注意到，該系列叢書，甚至可以說(shuō)絕大部分法律專業(yè)人士撰寫的法律書籍，都在一定程度上存在如下不盡如人意之處：因?qū)I(yè)性過(guò)強(qiáng)而導(dǎo)致讀者受眾受限、因其內(nèi)容艱深而較難滿足非法律專業(yè)的業(yè)內(nèi)朋友掌握法律知識(shí)的需求等。這些不足在一定程度上離我們出版法律系列書籍的初衷稍稍遠(yuǎn)了一些：宣傳法律知識(shí)和推動(dòng)法制建設(shè)。我們認(rèn)為，非常有必要在資本市場(chǎng)專業(yè)法律知識(shí)

和資本市場(chǎng)非專業(yè)法律人員之間，建立高效順暢的橋梁和渠道。

資本市場(chǎng)作為國(guó)浩律師集團(tuán)的核心業(yè)務(wù)領(lǐng)域，其涉及的法律服務(wù)和實(shí)務(wù)操作具有和投資銀行專業(yè)知識(shí)、財(cái)務(wù)知識(shí)“混同”的特點(diǎn)和趨勢(shì)。在該法律工作領(lǐng)域內(nèi)不但要求投行人士懂法律，也同樣要求律師懂投行知識(shí)、財(cái)務(wù)知識(shí)。“如果你只是一個(gè)律師，那你就很難做一個(gè)好律師。”各中介機(jī)構(gòu)在分工負(fù)責(zé)的前提下，一定要密切溝通和配合才能取得最佳效果。如果僅從法律角度，我們堅(jiān)持追求“讓我們做得更好”；如果從資本市場(chǎng)的團(tuán)隊(duì)合作角度，我們更愿意聯(lián)合投行人士、會(huì)計(jì)師、評(píng)估師、公司決策層，共同追求“讓我們一起做得更好”。

在已經(jīng)出版的國(guó)浩法律文庫(kù)叢書中較多闡述說(shuō)明法律上的“應(yīng)然”，但是對(duì)現(xiàn)實(shí)實(shí)務(wù)中豐富多彩、與時(shí)俱進(jìn)的“已然”，則還應(yīng)進(jìn)一步充分關(guān)注；中國(guó)資本市場(chǎng)本身的法律制度還處于從無(wú)到有、從零散到系統(tǒng)的建設(shè)過(guò)程中，因此實(shí)務(wù)研究更顯意義重大。同時(shí)，我們也充分理解我們的讀者和客戶，不但想了解法律原則規(guī)定，還更迫切地想知曉盡可能多的實(shí)踐操作方法，以便在綜合比較、全面分析的基礎(chǔ)上對(duì)發(fā)行上市工作中的實(shí)際問(wèn)題作出最佳選擇。

為解決上述問(wèn)題，完成富有挑戰(zhàn)性的艱巨任務(wù)，我們?cè)诶^續(xù)保留國(guó)浩法律文庫(kù)的同時(shí)，隆重推出法律和財(cái)經(jīng)緊密結(jié)合的國(guó)浩財(cái)經(jīng)文庫(kù)，該系列叢書主要面向資本市場(chǎng)的非法律專業(yè)人士，特別是證券公司、投資公司、咨詢公司、會(huì)計(jì)師事務(wù)所、擬上市公司中的中高端專業(yè)人士和財(cái)經(jīng)人士，希望能讓所有的讀者朋友“愿意讀、讀得懂、讀后有收獲”。

本書緊密圍繞“審核標(biāo)準(zhǔn)”這一核心主題，內(nèi)容復(fù)雜，跨越幾乎所有重要的部門法，在法律角度對(duì)此專題的系統(tǒng)實(shí)務(wù)研究目前尚屬空白，本書在這方面具有開(kāi)創(chuàng)性的意義。本書再次證明了上市審核標(biāo)準(zhǔn)是客觀存在的，在整體上具有適合國(guó)情前提下的公允性和統(tǒng)一性。

本書的事實(shí)基礎(chǔ)是最近幾年四百多個(gè)成功、失敗的實(shí)際發(fā)行案例，作者全面閱讀研究了相應(yīng)的招股書、律師工作報(bào)告，特別是補(bǔ)充法律意見(jiàn)書，從這些第一線的實(shí)務(wù)資料中總結(jié)提煉出與上市相關(guān)的重要問(wèn)題，并系統(tǒng)梳理了相應(yīng)的法律依據(jù)、已有的解決方法，并在此基礎(chǔ)上形成了一系列的基本結(jié)論。相比單純羅列摘錄法律規(guī)定，我們相信，這種“從實(shí)務(wù)中來(lái)，到實(shí)務(wù)中去”的辛勤工作成果可以更好地滿足各方面讀者指導(dǎo)實(shí)踐的迫切需求。

本書建立了一個(gè)完整的體系，強(qiáng)調(diào)條理分明、窮盡可能。在內(nèi)容上將上市審核標(biāo)準(zhǔn)分為審核標(biāo)準(zhǔn)、信息披露、主體資格、獨(dú)立性、持續(xù)盈利能力、募集資金運(yùn)用、規(guī)范運(yùn)行、財(cái)會(huì)與稅務(wù)、專項(xiàng)問(wèn)題（國(guó)資、集體企業(yè)、紅籌回歸、土地、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、勞動(dòng)）、未過(guò)會(huì)原因十大類，在每一類下還根據(jù)需要繼續(xù)細(xì)化分類。這種分類比較科學(xué)合理，有利于讀者對(duì)上市審核標(biāo)準(zhǔn)體系建立嚴(yán)密的整體思路。尤其需要指出的是，本書使用大量表格對(duì)研究對(duì)象進(jìn)行分析解構(gòu)，在一定程度上邏輯嚴(yán)密，盡可能地做到窮盡可能。

本書融會(huì)貫通了法律、投資銀行、會(huì)計(jì)稅務(wù)知識(shí)。縱觀全書，只有主體資格一章基本是法律問(wèn)題，其他各章則除法律問(wèn)題外，還根據(jù)實(shí)際需要大量論述投行、會(huì)計(jì)稅務(wù)問(wèn)題，當(dāng)然分析的視角還主要是從法律和律師的角度。這種分析內(nèi)容的綜合性是由上市工作內(nèi)容的綜合性決定的，是實(shí)事求是的一個(gè)創(chuàng)舉。

三、本書尚可完善之處

雖有上述種種優(yōu)點(diǎn)，但毫無(wú)疑問(wèn)，本書也有一定程度的不足之處：比如，提煉總結(jié)部分結(jié)論的論述過(guò)程稍顯簡(jiǎn)略，如能充分載明相應(yīng)的基礎(chǔ)事實(shí)則更好；有的爭(zhēng)鳴類觀點(diǎn)雖有一定道理但尚嫌偏激；過(guò)于強(qiáng)調(diào)體系的完整而在一定程度上忽略了內(nèi)容的豐富；過(guò)于強(qiáng)調(diào)實(shí)務(wù)應(yīng)用而法學(xué)理論研究尚需充實(shí)；等。這些不足之處，既有作者自身的原因，也受目前法律制度建設(shè)和執(zhí)行水平、相關(guān)信息披露程度等外界因素影響。我們將不懈努力，改進(jìn)這些不足之處，我們也感謝讀者朋友的寬容，相信讀者朋友自有公允的評(píng)價(jià)。

“雄關(guān)漫道真如鐵，而今邁步從頭越！”我們堅(jiān)信，中國(guó)資本市場(chǎng)具有無(wú)比光明的發(fā)展前途和千載難逢的歷史性機(jī)遇，讓我們一起做得更好！

中華全國(guó)律師協(xié)會(huì)副會(huì)長(zhǎng)

中華全國(guó)律協(xié)金融證券業(yè)務(wù)委員會(huì)主任

國(guó)浩律師集團(tuán)首席執(zhí)行合伙人

呂紅兵律師

二〇一〇年九月二十八日

 

本書是針對(duì)Ａ股ＩＰＯ（中國(guó)境內(nèi)首次公開(kāi)發(fā)行股票）中的所有重要實(shí)體問(wèn)題，從實(shí)證角度進(jìn)行解析和總結(jié)的最新專著。

本書寫作的方法是以最近３年Ａ股市場(chǎng)四百多個(gè)實(shí)際案例為事實(shí)基礎(chǔ)，進(jìn)而研究和總結(jié)發(fā)行上市的審核標(biāo)準(zhǔn)；寫作的內(nèi)容從結(jié)果的角度是“什么樣的企業(yè)能上市”，從過(guò)程的角度是“上市會(huì)碰到什么障礙和如何解決這些障礙”；寫作的目的一方面是總結(jié)和回顧自己十多年執(zhí)業(yè)的經(jīng)驗(yàn)，另一方面希望能夠?qū)M上市公司、證券公司投行工作人員，證券業(yè)務(wù)律師等業(yè)內(nèi)人士有所裨益。根據(jù)我的親身工作體會(huì)，特別是十多年前剛剛進(jìn)入這個(gè)專業(yè)領(lǐng)域的茫然忐忑的痛苦體驗(yàn)，我相信本書僅從人道主義出發(fā)也是非常有意義的。

本書在選材和寫作方面有如下特點(diǎn)：

為撰寫此書，我查閱研究了最近３年成功發(fā)行并上市的超過(guò)兩百家公司的招股說(shuō)明書、律師工作報(bào)告，特別是補(bǔ)充法律意見(jiàn)書，同時(shí)也查閱研究了最近幾年被否決的近百家擬上市公司的資料。我相信，這個(gè)樣本數(shù)量已經(jīng)足夠揭示全部重要問(wèn)題。因?yàn)閷徍藰?biāo)準(zhǔn)與時(shí)俱進(jìn)，變化日新月異，所以除非被動(dòng)涉及，我沒(méi)有主動(dòng)研究３年之前或更早的案例資料。我研究的重點(diǎn)內(nèi)容首先是“哪些是問(wèn)題和障礙”，其次是“這些問(wèn)題和障礙對(duì)上市的影響”，最后是“在法律角度如何定性、解決這些問(wèn)題和障礙”。

“一切理論都是灰色的，只有生活之樹長(zhǎng)青。”我相信這種正反結(jié)合的實(shí)證研究總結(jié)，會(huì)使本書對(duì)實(shí)踐工作具有較強(qiáng)的參考和指導(dǎo)意義。因?yàn)楸緯闹攸c(diǎn)研究對(duì)象是中小板和創(chuàng)業(yè)板公司，所以我堅(jiān)持等到創(chuàng)業(yè)板有了足夠數(shù)量的樣本后才截稿。從這個(gè)意義上說(shuō)，本書的完成時(shí)間可謂正當(dāng)其時(shí)。

因?yàn)楸緯膶懽髯谥际?ldquo;從實(shí)務(wù)中來(lái)，到實(shí)務(wù)中去”，所以盡量避免涉及法學(xué)理論。為了體系的完整，也適當(dāng)作一些普法工作。

雖然我從業(yè)多年，但在進(jìn)行上述研究分析的過(guò)程中，我仍然經(jīng)歷了“驚訝、迷惑、理性”三個(gè)階段，在“驚訝”階段，我主要的感受是“這樣的企業(yè)也能過(guò)會(huì)？”或者“這樣的瑕疵會(huì)構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙？”在“迷惑”階段，我的主要感受是，“到底有沒(méi)有比《首次公開(kāi)發(fā)行股票并上市管理辦法》（以下簡(jiǎn)稱《首發(fā)管理辦法》）更精確和可預(yù)測(cè)的上市審核標(biāo)準(zhǔn)呢？”或者“未過(guò)會(huì)的原因同樣存在于已過(guò)會(huì)的企業(yè)，這讓人如何是好。”在“理性”階段，我逐步理清了思路，跳開(kāi)個(gè)案的個(gè)別情況，開(kāi)始致力于追求具有普遍意義的規(guī)律和標(biāo)準(zhǔn)。原因是顯而易見(jiàn)的：個(gè)案的特例在大多數(shù)情況下或具有時(shí)效性或不具有普遍參考意義，真正更重要、更有現(xiàn)實(shí)意義的是建立在事實(shí)、法律、理性基礎(chǔ)上的系統(tǒng)分析和全面總結(jié)。本書在收集大量事實(shí)的基礎(chǔ)上，更重視對(duì)這些事實(shí)進(jìn)行提煉和總結(jié)，努力找出具有普遍意義的規(guī)律；放棄個(gè)案的獵奇和展示，追求具有普遍意義的法律正道。

英國(guó)詩(shī)人約翰·鄧恩說(shuō)：“誰(shuí)都不是一座孤島…… 所以不要問(wèn)喪鐘為誰(shuí)而鳴……”。剔出其不吉利的因素，這種普遍聯(lián)系的觀點(diǎn)特別適用于形容企業(yè)發(fā)行上市項(xiàng)目中券商、律師、會(huì)計(jì)師的專業(yè)分工和共同命運(yùn)：首先，一旦項(xiàng)目沒(méi)有過(guò)會(huì)，不管是哪一方的責(zé)任，不利的結(jié)果是各方共同承擔(dān)的；其次，具體問(wèn)題在多數(shù)情況下需要各方都發(fā)表意見(jiàn)，不能單純定性是某一方的工作內(nèi)容；第三，在包括證券業(yè)務(wù)在內(nèi)的任何法律服務(wù)領(lǐng)域，“無(wú)知不能幫助任何人”，所以本書的研究?jī)?nèi)容沒(méi)有局限于法律，而是對(duì)上市審核標(biāo)準(zhǔn)的全部相關(guān)問(wèn)題均加以研究探討。當(dāng)然也必須承認(rèn)，術(shù)業(yè)有專攻，我雖然有經(jīng)濟(jì)學(xué)學(xué)位和注冊(cè)會(huì)計(jì)師、注冊(cè)稅務(wù)師資格，但是對(duì)主要由券商和會(huì)計(jì)師分析和把握的問(wèn)題，仍感到力不從心。我的解決方法是：發(fā)揮我律師的嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶I(yè)優(yōu)勢(shì)，進(jìn)行創(chuàng)造性的思維。比如，對(duì)于“持續(xù)盈利能力”和“風(fēng)險(xiǎn)”等發(fā)行上市的核心問(wèn)題，我發(fā)明了一個(gè)全息表格，試圖將全部種類的影響因素加以分類，在整體和戰(zhàn)略的角度進(jìn)行總體思考，即雖然就具體行業(yè)問(wèn)題而言我是外行，但是我創(chuàng)造了科學(xué)分析的系統(tǒng)方法，并且這個(gè)方法可以應(yīng)用于全部行業(yè)。我相信這種創(chuàng)造性的思維有其獨(dú)特的意義。

我的研究對(duì)象是最近３年的幾乎全部中小板和創(chuàng)業(yè)板公司，基本沒(méi)有去研究主板的特大型國(guó)企項(xiàng)目。因?yàn)槲覀€(gè)人的意見(jiàn)是，這些大型國(guó)企上市項(xiàng)目基本上是“無(wú)風(fēng)險(xiǎn)、無(wú)難度、無(wú)參照性”的三無(wú)項(xiàng)目，這些“共和國(guó)長(zhǎng)子”享受的豁免和特批也鮮有正經(jīng)法律研究的意義。

在寫作之前，我沒(méi)有合理的預(yù)估工作量，等到投入相當(dāng)?shù)木σ灾劣谕２幌聛?lái)的時(shí)候，我才發(fā)現(xiàn)此書不適合由一位正在繁忙執(zhí)業(yè)的律師寫作，工作量之大甚至使我想起了外國(guó)朋友對(duì)陳景潤(rùn)的贊揚(yáng)：“他用雙手移動(dòng)了群山”；我的團(tuán)隊(duì)內(nèi)部也有不同的質(zhì)疑，主要是懷疑這樣的一部作品對(duì)我們自己有什么直接的好處，其次是為什么辛辛苦苦地親自逐句逐字閱讀總結(jié)，而不是安排幾位實(shí)習(xí)生使用“剪刀加糨糊”的方法……但不管怎樣，我還是努力堅(jiān)持下來(lái)，沒(méi)有半途而廢，并且還擬定期修訂這部作品，與時(shí)俱進(jìn)、避免誤導(dǎo)。

在寫作的過(guò)程中，我常常體會(huì)到“如果你只有一把榔頭，那你看什么都是釘子”。例如稅法是我的強(qiáng)項(xiàng)，我就能發(fā)現(xiàn)和總結(jié)很多稅務(wù)問(wèn)題；而行業(yè)和經(jīng)營(yíng)方面是我的弱項(xiàng)，所以對(duì)這方面我就基本乏善可陳。這種情況激勵(lì)我繼續(xù)認(rèn)認(rèn)真真地學(xué)習(xí)和研究，所謂“讀書萬(wàn)余卷，一事不知，以為深恥”。

（１）因?yàn)槁殬I(yè)習(xí)慣，我追求條理性和邏輯，習(xí)慣于分類、對(duì)比、窮盡一切可能；同時(shí)難以容忍雜亂無(wú)章、過(guò)于模糊的彈性標(biāo)準(zhǔn)。所以在本書中，盡可能地使用大量表格，我相信，此工具會(huì)使要陳述的內(nèi)容更加清晰和易于理解；不過(guò)由此也產(chǎn)生了一些副作用：刻板和單調(diào)。

（２）本書使用的基礎(chǔ)資料都是可以公開(kāi)查詢的公共信息或是我本人由于工作關(guān)系有充分理由知悉的無(wú)須保密的信息，這些信息全部都曾出現(xiàn)在互聯(lián)網(wǎng)上，并且我還對(duì)這些信息進(jìn)行了嚴(yán)格的脫密處理。在此謹(jǐn)聲明：“如有雷同，純屬巧合”。

（３）在寫作中，我盡可能地做到真誠(chéng)和個(gè)性化。我是自由職業(yè)者，我的信仰是法律。在堅(jiān)持法律尊嚴(yán)的同時(shí)，我也盡最大努力在評(píng)論的時(shí)候避免使用語(yǔ)言暴力，不以普世價(jià)值為標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行判斷和評(píng)論。公道自在人心，我以最大的善意揣測(cè)天下人。

（４）主板和中小版的上市審核標(biāo)準(zhǔn)相同，創(chuàng)業(yè)板有獨(dú)特之處，本書中一并進(jìn)行研究，并在第一章以表格對(duì)比的形式集中說(shuō)明了二者的基本區(qū)別和聯(lián)系。

（５）想獵奇的朋友可能會(huì)失望了，在本書中沒(méi)有列出作為研究對(duì)象的公司的名字，也沒(méi)有進(jìn)行相關(guān)文件摘錄。我這樣做的理由是：（１）各公司的上市披露材料是一個(gè)整體，只披露其中一部分，即使是專項(xiàng)研究，也涉嫌斷章取義。（２）每個(gè)公司的具體情況都不同，審核工作也無(wú)遵循前例的規(guī)定。（３）我認(rèn)為這些瑕疵細(xì)節(jié)直接參照的意義不大，并不是說(shuō)有此瑕疵的企業(yè)成功上市了，此瑕疵就不會(huì)再成為過(guò)會(huì)障礙。我甚至擔(dān)心類似的披露會(huì)誤導(dǎo)讀者。和暴露問(wèn)題相比，真正有意義的是如何定性和解決這些問(wèn)題。（４）現(xiàn)代信息在相當(dāng)程度上公開(kāi)透明，類似瑕疵細(xì)節(jié)讀者完全可以另行得到。（５）我堅(jiān)定不移地認(rèn)為，我們的精力應(yīng)該集中于具體問(wèn)題的法律分析和把握；法律而不是先例，才是我們最可靠和最有力的武器，對(duì)先例，我做的是高度凝煉的總結(jié)。

（６）本書研究討論的實(shí)際是“發(fā)行”標(biāo)準(zhǔn)，但是考慮到目前“發(fā)行”和“上市”是前后必然銜接的兩個(gè)階段的工作（重新上會(huì)被否決的個(gè)案除外），各界人士常以“上市”指代“發(fā)行”，實(shí)際上是含義混同了，所以本書對(duì)兩詞也沒(méi)有嚴(yán)格區(qū)分使用。

在本書的寫作過(guò)程中，國(guó)浩律師集團(tuán)首席執(zhí)行合伙人呂紅兵律師始終給予高度關(guān)注和大力支持；我的同事韋瑋律師、王薇律師、李譽(yù)律師、賈勇老師、沃靜雯小姐、劉文婷小姐、張海燕小姐，我的朋友曾年生先生、李康林先生、張雙玉律師、高亞平律師、國(guó)萱小姐直接給予的大量有力支持，或是直接提示法律觀點(diǎn)，或是給出精準(zhǔn)的專業(yè)意見(jiàn)，或是幫助整理大量的原始資料，均對(duì)本書的寫作大有裨益；本書的第七章《規(guī)范運(yùn)行》中“產(chǎn)業(yè)政策”一節(jié)，重點(diǎn)參考了國(guó)浩律師集團(tuán)合伙人孫立律師的《國(guó)家產(chǎn)業(yè)政策對(duì)資本市場(chǎng)融資的影響》一文，第六章《募集資金運(yùn)用》中摘錄了廣發(fā)證券毛曉嵐女士發(fā)表在《保薦業(yè)務(wù)通訊》２００９年第２期的《中小板發(fā)行上市募集資金運(yùn)用策劃》一文。此外，北京大學(xué)出版社的曾健先生和王建君女士也給予本書高明的指導(dǎo)和熱情的支持。在此，謹(jǐn)向他們表示真誠(chéng)的感謝！

我還要感謝太多的同事和朋友對(duì)我的關(guān)心和支持，恕我不一一列出他們的名字，謝謝！

寫作在本質(zhì)上是私人行為，因此此書的錯(cuò)誤和偏頗之處，應(yīng)由我個(gè)人承擔(dān)文責(zé)。我的一位同事看過(guò)初稿后批評(píng)我“人文書讀多了還不消化，導(dǎo)致寫法律書的文筆也令人晦澀費(fèi)解”，他的說(shuō)法很有見(jiàn)地，我對(duì)由此給讀者造成的不便也頗感歉意。

需要特別強(qiáng)調(diào)的是，因時(shí)間和水平有限，本書錯(cuò)誤難免，我真誠(chéng)地希望各位讀者、師長(zhǎng)、同事、朋友能夠提出批評(píng)、指正和交流意見(jiàn)，我的郵箱地址是zhanglantian@grandall.com.cn，保證有信必復(fù)。不管批評(píng)意見(jiàn)多么尖銳，我都心懷感激。本書還將修訂再版，我將非常高興地向提出批評(píng)、指正意見(jiàn)的朋友贈(zèng)送我的新著，并請(qǐng)求新的批評(píng)意見(jiàn)。

“嚶其鳴矣，求其友聲”，讓我們親密合作，共同成長(zhǎng)。

國(guó)浩律師集團(tuán)（上海）事務(wù)所

合伙人　張?zhí)m田律師

二〇一〇年九月二十八日