央企：金字招牌下的風(fēng)險(xiǎn)防控
后危機(jī)時(shí)代央企面臨風(fēng)險(xiǎn)更復(fù)雜
□法制日?qǐng)?bào)/記者 辛紅/2010-1-21
年終歲尾，又到了盤點(diǎn)的時(shí)候。
1月13日，民航總局公布全行業(yè)去年實(shí)現(xiàn)利潤122億元，國航、東航、南航三大航空公司都大幅扭虧增盈。在全球民航業(yè)虧損110億美元的背景下，中國民航業(yè)可謂一枝獨(dú)秀。
就在這張漂亮的成績單公布的當(dāng)天，由東航主辦的“后危機(jī)時(shí)代企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范高峰論壇”也在召開。這個(gè)論壇不僅請(qǐng)來了國際航空業(yè)的“大佬”GE和達(dá)美航空公司的總法律顧問，還請(qǐng)來了美邁斯、貝克·麥堅(jiān)時(shí)、國浩、段和段、金杜等國內(nèi)外頂尖律師事務(wù)所的合伙人。
“央企經(jīng)過幾年的發(fā)展，已經(jīng)今非昔比，含金量很高。”央企的一位負(fù)責(zé)人表示，“但央企做大之后如何做強(qiáng)，如何與跨國公司對(duì)標(biāo)，如何做成百年老店，看到成績的同時(shí)，也要注意防范風(fēng)險(xiǎn)。”
風(fēng)險(xiǎn)異常復(fù)雜
“我們2009年是死保盈利，壓力很大。”南航總法律顧問陳威華告訴記者，民航業(yè)是高投入、高風(fēng)險(xiǎn)、低回報(bào)的行業(yè)，在后危機(jī)時(shí)代，企業(yè)所面臨的風(fēng)險(xiǎn)和挑戰(zhàn)仍然很復(fù)雜。
“在國內(nèi)市場(chǎng)上，民航業(yè)面臨高鐵的強(qiáng)有力競(jìng)爭(zhēng)。根據(jù)統(tǒng)計(jì)，民航68.5%的比例是旅客運(yùn)輸，31.5%是貨物運(yùn)輸，而公路、鐵路、水運(yùn)其他運(yùn)輸方式正相反，90%以上的比例是貨運(yùn)，航空公司風(fēng)險(xiǎn)密集，敏感性極高。”東航總法律顧問郭俊秀表示。
在國際航線上，則處于明顯的劣勢(shì)，航空公司不僅要面對(duì)GE、空客、波音等強(qiáng)勢(shì)供應(yīng)商和國際大型航空公司，還面臨著國外法律環(huán)境中所帶來的反壟斷、環(huán)境等方面的訴訟。
“像發(fā)電企業(yè)一樣，航空公司也是受夾板氣。”航空公司的一位負(fù)責(zé)人告訴記者，“上游的租賃購買飛機(jī)，國內(nèi)企業(yè)沒有話語權(quán)，燃油、機(jī)場(chǎng)是壟斷的，下游則是民航業(yè)的過度競(jìng)爭(zhēng)，日子不好過。”
在他看來，“2009年盈利除了國內(nèi)經(jīng)濟(jì)刺激政策的拉動(dòng)以外，主要原因是燃油套保從浮虧到浮盈。”
2008年，燃油套保事件讓航空公司出現(xiàn)巨虧，但與燃油套保風(fēng)險(xiǎn)相比，民航業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，購買租賃飛機(jī)的風(fēng)險(xiǎn)一點(diǎn)也不低。
一家航空公司的法律部負(fù)責(zé)人很有感觸地說：“中國企業(yè)在采購租賃上完全處于弱勢(shì)地位，買什么什么貴，賣什么什么便宜，行情好時(shí)貴，行情不好時(shí)退不掉。”
究其原因，大飛機(jī)制造商只有空客和波音兩家，國內(nèi)企業(yè)沒有話語權(quán)，在談判中多數(shù)采用賣方的格式合同，對(duì)條款要做出修改不容易，哪怕只是改變爭(zhēng)議管轄地也是很難。
跨國公司傳經(jīng)授道
航空公司在經(jīng)營中面臨著安全風(fēng)險(xiǎn)、政治風(fēng)險(xiǎn)、社會(huì)風(fēng)險(xiǎn)、自然風(fēng)險(xiǎn)、疫病風(fēng)險(xiǎn)等各種風(fēng)險(xiǎn)中，首當(dāng)其沖的往往是債務(wù)風(fēng)險(xiǎn)和燃料市場(chǎng)風(fēng)險(xiǎn)，然后是公司治理風(fēng)險(xiǎn)和人力資源風(fēng)險(xiǎn)、競(jìng)爭(zhēng)風(fēng)險(xiǎn)、安全風(fēng)險(xiǎn)。
如何防范這些風(fēng)險(xiǎn)，與會(huì)的央企希望從GE和達(dá)美身上取取經(jīng)。
GE的總法律顧問PaulMcElhinney當(dāng)天一再強(qiáng)調(diào)：“合規(guī)和誠信比公司的股價(jià)、業(yè)績更重要。”
事實(shí)上，此前，已有不少央企總法律顧問到GE取經(jīng)，除了GE1200名的法律顧問團(tuán)隊(duì)讓人震撼之外，GE把合規(guī)擺在首位的理念也讓央企嘆服。
“GE設(shè)立了由總裁負(fù)責(zé)、高管參加的合規(guī)審查委員會(huì)，每個(gè)業(yè)務(wù)板塊的負(fù)責(zé)人都要界定自己的風(fēng)險(xiǎn)，然后培訓(xùn)人員，管控風(fēng)險(xiǎn)，從上至下，層層落實(shí)。”Paul說，“在GE，法律顧問不僅僅是要消除風(fēng)險(xiǎn)，更要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。”
一家企業(yè)總法律顧問表示：“在理念、人才、制度等方面，國內(nèi)企業(yè)與GE、達(dá)美相比都有差距，不少企業(yè)為了掙點(diǎn)快錢而忽視了合規(guī)。”
對(duì)于正在與上航進(jìn)行重組的東航來說，無疑最關(guān)心的是重組中可能面臨的風(fēng)險(xiǎn)。
去年10月，達(dá)美通過同樣以換股交易的方式、以28億美元的價(jià)格收購了西北航空，從而一躍成為世界第一大航空公司，這個(gè)航空公司比國內(nèi)三大航空公司加起來還要大。
1月4日，這項(xiàng)交易剛剛通過美國聯(lián)邦航空管理局的批準(zhǔn)。在此次論壇上，達(dá)美高級(jí)副總裁兼總法律顧問BenHirst毫不吝嗇地首次公開了這樁合并案的細(xì)節(jié)。
他表示，達(dá)美與西北航空公司合并面臨的最大問題是反壟斷審查。負(fù)責(zé)反壟斷審查的司法部認(rèn)為，合并會(huì)減少競(jìng)爭(zhēng)，兩個(gè)合并為一個(gè)會(huì)提高票價(jià)15%，三個(gè)合為兩個(gè)會(huì)提高票價(jià)7%。但達(dá)美認(rèn)為合并后的公司不會(huì)損害競(jìng)爭(zhēng)，BenHirst直言：“反壟斷審查機(jī)構(gòu)必須重新考慮和修正他們的傳統(tǒng)分析框架。”
據(jù)悉，美國航空公司開發(fā)了一些模型，可以精確預(yù)測(cè)出航線整合后所帶來的市場(chǎng)份額的變化。經(jīng)濟(jì)學(xué)家使用此模型所推算出的合并后給消費(fèi)者帶來的好處，遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于監(jiān)管當(dāng)局的計(jì)算，并且測(cè)算結(jié)果顯示合并為幾家與票價(jià)沒有任何關(guān)系。
在達(dá)美與西北航空公司合并中，由于都是天合聯(lián)盟成員，交通部對(duì)于合并還有反壟斷豁免的管轄權(quán)。
BenHirst表示，交通部主要考慮三個(gè)問題：聯(lián)盟是否將大大減少或消除競(jìng)爭(zhēng)，是否會(huì)實(shí)現(xiàn)重要的公共利益，反壟斷豁免是否為實(shí)現(xiàn)利益所必須的。即使交通部發(fā)現(xiàn)聯(lián)盟會(huì)大大減少競(jìng)爭(zhēng)，但為了實(shí)現(xiàn)重要的公共利益，交通部仍有權(quán)批準(zhǔn)，司法部的意見可以忽略。
在合并過程中，達(dá)美還創(chuàng)造出獨(dú)特的合并方法，很多事情準(zhǔn)備在先。BenHirst說，“盡快確定領(lǐng)導(dǎo)層、贏得員工的支持，繼續(xù)關(guān)注客戶以及對(duì)業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)者實(shí)行問責(zé)制等都是合并成功的法寶。”
走出去經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)大于交易風(fēng)險(xiǎn)
“在相同的法律框架下，重組并購尚且如此，在央企走出去的過程中，不同的法律環(huán)境面臨的風(fēng)險(xiǎn)可想而知。”去年剛剛完成加拿大收購的武鋼集團(tuán)總經(jīng)理助理兼總法律顧問劉新權(quán)深有感觸。
在他看來，企業(yè)走出去就跟婚嫁一樣，之前，應(yīng)該全面掌握目標(biāo)國的投資概況，“要了解的不是有什么優(yōu)惠條件，而是有多大風(fēng)險(xiǎn)”；投資目的是為了資源、人才、規(guī)模還是獲利，“了解人家為什么跟你干”；在選擇交易對(duì)象上盡可能選擇上市公司，“因?yàn)楸O(jiān)管嚴(yán)格，能摸著底”，選擇在資金、技術(shù)和背景等方面相匹配的對(duì)象，并且風(fēng)險(xiǎn)已經(jīng)基本得到釋放，在可預(yù)見的范圍之內(nèi)。
在項(xiàng)目實(shí)施中，在選擇投資主體時(shí)要考慮相關(guān)審批的難度和時(shí)間、稅務(wù)處理、是否有退出機(jī)制、業(yè)務(wù)能否整合等因素；法律文件起草中，不僅要關(guān)心“出多少錢，獲得多少個(gè)董事席位”，還要注重聲明和擔(dān)保、違約賠償條款以及交割條件等關(guān)鍵條款，甚至“名詞定義”等細(xì)節(jié)。
記者采訪中了解到，在決策前，很多企業(yè)追求“走出去”的轟動(dòng)效應(yīng)，投資目的是什么都不清楚，盡職調(diào)查來不及做就簽了備忘錄，簽了之后，又礙與面子不愿意窮盡所有的手段保護(hù)自己的利益。
一位企業(yè)總法律顧問告訴記者，談判時(shí)，注重“求大同存小異”，一旦合作后就很有可能因小事而走向分手。
“涉及到法律文件時(shí)，領(lǐng)導(dǎo)往往覺得搞那么啰嗦干嗎，有誠意就行了。”一家企業(yè)法律部負(fù)責(zé)人說：“應(yīng)知道要先小人后君子。國外的法律環(huán)境使得企業(yè)適應(yīng)跨國經(jīng)營，而國內(nèi)，越是大企業(yè)越缺乏對(duì)不同環(huán)境的適應(yīng)性調(diào)整。”
據(jù)悉，有的國外目標(biāo)公司股權(quán)架構(gòu)有很復(fù)雜的路線圖，但國內(nèi)有的企業(yè)對(duì)此既沒有設(shè)置防火墻，也沒有退出機(jī)制。
金光集團(tuán)中國區(qū)法律總監(jiān)許新林認(rèn)為，國內(nèi)企業(yè)不太注重主體架構(gòu)的設(shè)定，收購什么資產(chǎn)、在哪上市、萬一不行如何分割等等，按中國法律思維去收購會(huì)很被動(dòng)。
“談完了，婚禮辦了，過日子了，真正讓人擔(dān)心的風(fēng)險(xiǎn)來了。”劉新權(quán)說：“我一點(diǎn)也不擔(dān)心交易的能力，用專業(yè)力量通常不會(huì)有重大風(fēng)險(xiǎn)，擔(dān)心的是有沒有運(yùn)營的能力，有沒有合格的人去打交道，我們的人事、分配制度準(zhǔn)備好了嗎？”
風(fēng)險(xiǎn)防范是軟實(shí)力
與會(huì)人士認(rèn)為，國資委成立之后，央企資產(chǎn)總額和利潤都大幅增長，在國內(nèi)外的重組并購中，央企都成了“金字招牌”。
據(jù)悉，有的央企剛準(zhǔn)備與國外公司談，人還沒到，國外公司的股價(jià)就連漲五個(gè)交易日，在國內(nèi)，地方政府更是下大力氣爭(zhēng)奪央企投資。
“金字招牌”能掛多久？
東航總法律顧問郭俊秀表示，企業(yè)法律風(fēng)險(xiǎn)防范是企業(yè)競(jìng)爭(zhēng)力的體現(xiàn)，必須全面扎緊籬笆。
去年東航在央企中第一個(gè)制定應(yīng)對(duì)危機(jī)防范法律風(fēng)險(xiǎn)指導(dǎo)意見，從合同風(fēng)險(xiǎn)、境外業(yè)務(wù)的法律監(jiān)控和勞動(dòng)用工管理上全面規(guī)范。
為了全面防范合同風(fēng)險(xiǎn)，東航法律部還專門設(shè)立了合同管理中心，下設(shè)預(yù)審登記、談判審核和履行監(jiān)控三個(gè)室，希望建立對(duì)合同風(fēng)險(xiǎn)的閉環(huán)管理體系。
中國移動(dòng)法律處處長葉小忠也認(rèn)為，有些條款談判時(shí)談得很累，實(shí)際履行中很輕易地就變了，如何及時(shí)監(jiān)控履約信息很重要。
“危機(jī)來臨時(shí)，很多跨國公司借機(jī)調(diào)整結(jié)構(gòu)，后危機(jī)時(shí)代，企業(yè)面臨的競(jìng)爭(zhēng)將更激烈，世界主要航空公司對(duì)我國航空運(yùn)輸市場(chǎng)的爭(zhēng)奪將進(jìn)一步升級(jí)，企業(yè)必須全面應(yīng)對(duì)。”民航總局一位人士表示。