一段時期以來，證券期貨惡性違法犯罪行為成本較低，法律震懾力不夠強大，資本市場違法犯罪行為居高不下，這既嚴(yán)重?fù)p害了廣大投資者合法權(quán)益，又危及市場秩序，制約了資本市場功能的有效發(fā)揮。12月26日，第十三屆全國人大常委會第二十四次會議審議通過了刑法修正案(十一)（以下簡稱“修正案”），其中與資本市場密切相關(guān)的條文共4條，分別為第一百六十條、第一百六十一條、第一百八十二條、第二百二十九條，涵蓋欺詐發(fā)行、信息披露造假、操縱市場和中介機構(gòu)提供虛假證明文件等四類證券期貨犯罪，大幅提高了資本市場相關(guān)犯罪的刑事處罰力度。此次修正案的出臺，形成了與新《證券法》在法律責(zé)任體系上的有效銜接。中國資本市場嚴(yán)刑峻法的時代到來了！
一、本次刑法修正案與資本市場相關(guān)的主要內(nèi)容
此次刑法修改堅持問題導(dǎo)向、突出重點，以防范化解金融風(fēng)險、保障金融改革、維護金融秩序為目標(biāo)，與以信息披露為核心的注冊制改革相適應(yīng)，和《證券法》修改相銜接，大幅提高了欺詐發(fā)行、信息披露造假、中介機構(gòu)提供虛假證明文件和操縱市場等四類證券期貨犯罪的刑事懲戒力度。具體如下：
(一) 欺詐發(fā)行股票、債券罪
首先，完善刑法條文表述，保持與《證券法》修訂的有效銜接。在原條文“招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法”的基礎(chǔ)上補充“等發(fā)行文件”，在“發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券”的基礎(chǔ)上補充“存托憑證或國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券”等表達(dá)。一方面，將存托憑證和國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券納入欺詐發(fā)行犯罪的規(guī)制范圍，為將來打擊欺詐發(fā)行存托憑證和其他證券提供充分的法律依據(jù)；另一方面，相比于原條文的窮盡式列舉，修正案在條文表述上則更加科學(xué)、嚴(yán)謹(jǐn)。
其次，大幅提高欺詐發(fā)行的刑罰力度。對待資本市場“毒瘤”之一的欺詐發(fā)行，修正案大幅強化了對該類犯罪的刑事打擊力度。對于欺詐發(fā)行股票、債券的，修正案將刑期上限由5年有期徒刑提高至15年有期徒刑，并將對個人的罰金由非法募集資金金額的1%-5%修改為“并處罰金”，取消了5%的上限限制，對單位的罰金由非法募集資金的1%-5%提高至20%-1倍。
最后，強化對控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究。實踐中，控股股東、實際控制人等往往在欺詐發(fā)行、信息披露造假等案件中扮演重要角色。修正案強化了對這類主體的責(zé)任追究，明確將控股股東、實際控制人組織、指使實施欺詐發(fā)行的行為納入刑法規(guī)制范圍。
(二) 違規(guī)披露、不披露重要信息罪
一方面，加大違規(guī)披露、不披露重要信息的刑罰力度。修正案將相關(guān)責(zé)任人員的刑期上限由3年提高至10年，罰金數(shù)額由2萬元-20萬元修改為“并處罰金”，取消20萬元的上限限制。
另一方面，與欺詐發(fā)行股票、債券罪在控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究上保持一致，明確將控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施信息披露造假，以及控股股東、實際控制人隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致公司披露虛假信息等行為納入刑法規(guī)制范圍。
(三) 操縱證券、期貨市場罪
通過對本條文的修改，實現(xiàn)其與《證券法》修訂的有效對接。將“影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量”要素提至條文的整體規(guī)定部分。并在原條文對操縱證券、期貨市場行為列舉的基礎(chǔ)上，借鑒新《證券法》規(guī)定，針對市場中出現(xiàn)的新的操縱情形，進(jìn)一步明確對“幌騙交易操縱”、“蠱惑交易操縱”、“搶帽子操縱”等新型操縱市場行為追究刑事責(zé)任。但需注意的是，《證券法》上有關(guān)于“意圖影響”的規(guī)定，而本次刑法修正案卻未提及，此點值得研究。
(四) 提供虛假證明文件罪；出具證明文件重大失實罪
壓實保薦人等中介機構(gòu)的“看門人”職責(zé)。保薦人等中介機構(gòu)是資本市場的“看門人”，其勤勉盡責(zé)對于資本市場健康發(fā)展至關(guān)重要。修正案在原條文列舉的中介組織基礎(chǔ)上，補充“保薦、安全評價、環(huán)境影響評價、環(huán)境監(jiān)測”中介機構(gòu)，進(jìn)一步明確了將保薦人等中介機構(gòu)作為提供虛假證明文件罪和出具證明文件重大失實罪的犯罪主體，適用該罪追究刑事責(zé)任。同時，對于律師、會計師等中介機構(gòu)人員在證券發(fā)行、重大資產(chǎn)交易活動中出具虛假證明文件、情節(jié)特別嚴(yán)重的情形，明確適用更高一檔的刑期，最高可判處10年有期徒刑。
二、本次刑法修正的意義
(一) 與《證券法》修訂保持有效銜接
今年施行的新《證券法》，對虛假陳述、內(nèi)幕交易、操縱市場等違法違規(guī)行為都大幅度提高了行政處罰力度。正如上文所述，針對市場上出現(xiàn)的新的資本市場違法犯罪情形，通過此次修正案對“欺詐發(fā)行股票、債券罪”和“操縱證券、期貨市場罪”等條文的完善修改，在大幅提高違法犯罪成本的基礎(chǔ)上，發(fā)揮刑法與證券法之間的良好配合，保障以信息披露為核心的證券發(fā)行注冊制改革的有效實施。修正案通過增加兜底性條款或表述，有利于增強刑法的時代適應(yīng)性。對條文的補充完善不僅能夠使得刑法更為貼近資本市場發(fā)展的需要，也能夠有效避免頻繁修改刑法所帶來的不穩(wěn)定性等弊端。
(二) 充分發(fā)揮刑法的震懾和懲處作用
欺詐發(fā)行、信息披露造假、操縱市場等行為屢禁不止，其核心原因之一在于相關(guān)立法的滯后和不適應(yīng)，導(dǎo)致對該類違法犯罪行為的懲處力度不足，難以發(fā)揮震懾和懲處作用。例如在康美藥業(yè)、康得新等上市公司財務(wù)造假案，造假規(guī)模高達(dá)數(shù)百億，但囿于立法等因素，僅被頂格處以60萬行政處罰，違法成本極低，受到廣泛詬病。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，刑法修正案(十一)補齊了證券期貨領(lǐng)域刑事犯罪成本過低的制度短板，是建設(shè)中國特色社會主義法治體系的重要制度安排。[注1]
習(xí)近平總書記曾指出，要解決金融領(lǐng)域特別是資本市場違法違規(guī)成本過低問題。刑法作為最后的底線，通過強化對控股股東、實際控制人等“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究、壓實保薦人等中介機構(gòu)的“看門人”職責(zé)等措施，加大了資本市場犯罪行為懲罰力度，擴大了相關(guān)責(zé)任人的認(rèn)定范圍，有利于震懾市場參與主體，有助于將證券期貨犯罪“零容忍”要求落到實處。同時，這也將成為全面推行注冊制的改革的重要法治保障，對資本市場秩序的維護和發(fā)展具有積極意義。
本次刑法修改，是繼《證券法》修改完成后涉及資本市場的又一項大立法活動，是貫徹落實習(xí)近平法治思想、建設(shè)有中國特色社會主義法治體系的重要舉措，體現(xiàn)了黨中央、全國人大對資本市場的高度重視、親切關(guān)心和大力支持，表明了國家“零容忍”打擊證券期貨犯罪的堅定決心，對于切實提高證券違法成本、保護投資者合法權(quán)益、維護市場秩序、推進(jìn)注冊制改革、保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展具有十分深遠(yuǎn)的意義。
三、各市場參與者要在新的制度環(huán)境下各司其職、各負(fù)其責(zé)，共同推動資本市場持續(xù)健康發(fā)展
全面實行注冊制將很快成為我國資本市場的實踐，這是具有里程碑意義的重大事件，是我國資本市場的“成人禮”。在全面注冊制下，資本市場的大門打得更開了，門檻降低了，但同時對發(fā)行人及中介機構(gòu)的要求更加嚴(yán)格，法律責(zé)任更加明確，違法違規(guī)的代價更大。換言之，必須以嚴(yán)刑峻法來保障全面注冊制的順利實施，乃至推動整個市場的持續(xù)健康發(fā)展。本次刑法修正案的通過，將有助于“行政處罰+民事賠償+刑事懲戒”的法治供給閉環(huán)的形成，為全面推行注冊制提供法治保障。
對于發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人及相關(guān)董監(jiān)高等“關(guān)鍵少數(shù)”的市場參與主體而言，應(yīng)當(dāng)切實增強法治觀念，守住自身底線。本次刑法的修改進(jìn)一步強化了上述“關(guān)鍵少數(shù)”的刑事責(zé)任追究，其違法違規(guī)的代價越來越大，乃至不可承受，在當(dāng)前市場環(huán)境下，“關(guān)鍵少數(shù)”更應(yīng)當(dāng)規(guī)范公司治理和內(nèi)部控制，提升信息披露質(zhì)量，要提高證券合規(guī)的意識和能力，從強化意識、建立制度、嚴(yán)格執(zhí)行、持續(xù)改進(jìn)等方面切實做好證券合規(guī)管理工作。
對于中介機構(gòu)而言，要切實履行好市場“看門人”職責(zé)。中介機構(gòu)作為資本市場的重要參與主體，本質(zhì)上是以其專業(yè)聲譽為發(fā)行人、上市公司的信息披露提供擔(dān)保，應(yīng)當(dāng)秉持專業(yè)精神和職業(yè)操守，勤勉盡責(zé)地執(zhí)業(yè)。隨著新《證券法》的修訂和刑法修正案的通過，中介機構(gòu)未履行勤勉盡責(zé)義務(wù)的違法犯罪處罰幅度也不斷提高，中介機構(gòu)的法律責(zé)任不斷壓嚴(yán)壓實，更應(yīng)該切實落實好相關(guān)執(zhí)業(yè)要求，防控好自身執(zhí)業(yè)風(fēng)險。
最后，監(jiān)管機構(gòu)、司法機關(guān)要各司其職、強化協(xié)作，保障相關(guān)法律的正確實施。正如證監(jiān)會表示，下一步會將以認(rèn)真貫徹落實修正案為契機，推動加快修改完善刑事立案追訴標(biāo)準(zhǔn)，加強修正案內(nèi)容的法治宣傳教育，不斷深化與司法機關(guān)的協(xié)作配合，堅持“零容忍”打擊欺詐發(fā)行、信息披露造假等各類證券期貨違法犯罪行為，切實提高違法成本，有效保護投資者合法權(quán)益，全力保障資本市場平穩(wěn)健康發(fā)展。“徒法不足以自行”，我們期待中國的監(jiān)管機構(gòu)和司法機關(guān)，展現(xiàn)政治智慧、擔(dān)當(dāng)精神和專業(yè)素質(zhì)，實現(xiàn)良好的執(zhí)法和司法效果，真正為資本市場健康發(fā)展、為其樞紐功能發(fā)揮，起到保駕護航作用。
附刑法修正案（十一）資本市場相關(guān)條款對比
刑法（2017年修正） | 刑法修正案（十一） |
第一百六十條【欺詐發(fā)行股票、債券罪】 在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之一以上百分之五以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。 | 第一百六十條修改為： 在招股說明書、認(rèn)股書、公司、企業(yè)債券募集辦法等發(fā)行文件中隱瞞重要事實或者編造重大虛假內(nèi)容，發(fā)行股票或者公司、企業(yè)債券、存托憑證或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；數(shù)額特別巨大、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上有期徒刑，并處罰金。 控股股東、實際控制人組織、指使實施前款行為的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金；數(shù)額特別巨大、后果特別嚴(yán)重或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以上有期徒刑，并處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金。單位犯前兩款罪的，對單位判處非法募集資金金額百分之二十以上一倍以下罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。 |
第一百六十一條【違規(guī)披露、不披露重要信息罪】 依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金。 | 第一百六十一條修改為： 依法負(fù)有信息披露義務(wù)的公司、企業(yè)向股東和社會公眾提供虛假的或者隱瞞重要事實的財務(wù)會計報告，或者對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露，嚴(yán)重?fù)p害股東或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。前款規(guī)定的公司、企業(yè)的控股股東、實際控制人實施或者組織、指使實施前款行為的，或者隱瞞相關(guān)事項導(dǎo)致前款規(guī)定的情形發(fā)生的，依照前款的規(guī)定處罰。犯前款罪的控股股東、實際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。 |
第一百八十二條【操縱證券、期貨市場罪】 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（三）在自己實際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量的；（四）以其他方法操縱證券、期貨市場的。 | 第一百八十二條修改為： 有下列情形之一，操縱證券、期貨市場，影響證券、期貨交易價格或者證券、期貨交易量，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）單獨或者合謀，集中資金優(yōu)勢、持股或者持倉優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣的；（二）與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進(jìn)行證券、期貨交易的；（三）在自己實際控制的帳戶之間進(jìn)行證券交易，或者以自己為交易對象，自買自賣期貨合約的；（四）不以成交為目的，頻繁或者大量申報買入、賣出證券、期貨合約并撤銷申報的；（五）利用虛假或者不確定的重大信息，誘導(dǎo)投資者進(jìn)行證券、期貨交易的；（六）對證券、證券發(fā)行人、期貨交易標(biāo)的公開作出評價、預(yù)測或者投資建議，同時進(jìn)行反向證券交易或者相關(guān)期貨交易的；（七）以其他方法操縱證券、期貨市場的。 |
第二百二十九條【提供虛假證明文件罪；出具證明文件重大失實罪】 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金。前款規(guī)定的人員，索取他人財物或者非法收受他人財物，犯前款罪的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 | 第二百二十九條修改為： 承擔(dān)資產(chǎn)評估、驗資、驗證、會計、審計、法律服務(wù)、保薦、安全評價、環(huán)境影響評價、環(huán)境監(jiān)測等職責(zé)的中介組織的人員故意提供虛假證明文件，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；有下列情形之一的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金：（一）提供與證券發(fā)行相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評估、會計、審計、法律服務(wù)、保薦等證明文件，情節(jié)特別嚴(yán)重的；（二）提供與重大資產(chǎn)交易相關(guān)的虛假的資產(chǎn)評估、會計、審計等證明文件，情節(jié)特別嚴(yán)重的；（三）在涉及公共安全的重大工程、項目中提供虛假的安全評價、環(huán)境影響評價等證明文件，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受特別重大損失的。有前款行為，同時索取他人財物或者非法收受他人財物構(gòu)成犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。第一款規(guī)定的人員，嚴(yán)重不負(fù)責(zé)任，出具的證明文件有重大失實，造成嚴(yán)重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金。 |
注釋及參考文獻(xiàn):
[1]《刑法修正案（十一）獲通過！欺詐發(fā)行犯罪刑期最高可達(dá)15年，信披造假罰金取消20萬元上限》，資料來源：https://mp.weixin.qq.com/s?src=11×tamp=1609052696&ver=2791&signature=WJx*1amADEJdV3I-INa4dxZsEjLpGRnj8QUgzQE8dIg65mosn7OTCWBByXSsZUPEkiK71UyHRXZlZBvch1I8WttxoJZfilTyh3GHg1snYZlu5A0WKw7lA0w1Fx5kl847&new=1，最后訪問時間：2020年12月27日。